Υπουργική Απόφαση 11408/Κ7/2024 – ΦΕΚ 927/Β/7-2-2024 Ρυθμίσεις θεμάτων και λεπτομερειών σχετικά με την εφαρμογή της διαδικασίας αξιολόγησης του έργου των Διευθυντών και των Υποδιευθυντών των Δημόσιων Σχολών Ανώτερης Επαγγελματικής Κατάρτισης (Σ.Α.Ε.Κ.) αρμοδιότητας Υπουργείου Παιδείας, Θρησκευμάτων

Αρ. πρωτ. ΔΙΔΑΔ/Φ.57/529/10665-11-10-2024

ΘΕΜΑ: Χορήγηση άδειας άσκησης ιδιωτικού έργου με αμοιβή για παροχή διδακτικού ή ερευνητικού έργου

Σε συνέχεια του ως άνω Σε συνέχεια του ως άνω σχετικού εγγράφου μας, αναφορικά με το εν θέματι ζήτημα και δεδομένου ότι στην Υπηρεσία μας έχει περιέλθει μεγάλος αριθμός ερωτημάτων αναφορικά με τις διατάξεις του ν.4957/2022, που αφορούν σε θέματα χορήγησης άδειας άσκησης ιδιωτικού έργου με αμοιβή για παροχή διδακτικού ή ερευνητικού έργου, παρακαλούμε εκ νέου για την διατύπωση των απόψεών σας επί των ερωτημάτων που τίθενται σε αυτό κατά το δυνατόν άμεσα προκειμένου να είναι δυνατή η ομοιόμορφη εφαρμογή των διατάξεων από τις Υπηρεσίες. Στην Υπηρεσία μας έχουν περιέλθει προς το παρόν τα αρ. 7 σχετικά έγγραφα από τη Διεύθυνση Δια Βίου Μάθησης.

Αναφορικά με το ερώτημα εάν οι ρυθμίσεις του άρθρου 127 του ν.4957/2022 αφορούν αποκλειστικά την παροχή διδακτικού έργου στους ρητά αναφερόμενους στη διάταξη φορείς, ήτοι σε προγράμματα πρώτου και δεύτερου κύκλου σπουδών, ξενόγλωσσα προγράμματα σπουδών και εκπαιδευτικά προγράμματα των Κέντρων Επιμόρφωσης και Διά Βίου Μάθησης (Κ.Ε.ΔΙ.ΒΙ.Μ.) των Ανώτατων Εκπαιδευτικών Ιδρυμάτων (Α.Ε.Ι.) η Υπηρεσία μας όσον αφορά τα θέματα αρμοδιότητάς της έχει την άποψη ότι σύμφωνα με τη γραμματική διατύπωση της εν λόγω διάταξης οι προϋποθέσεις και η διαδικασία που προβλέπονται για την παροχή διδακτικού έργου από δημοσίους υπαλλήλους αφορούν αποκλειστικά τους αναφερόμενους στη διάταξη φορείς και δη της ημεδαπής και η παροχή διδακτικού έργου σε άλλους φορείς της ημεδαπής ή εν γένει σε φορείς της αλλοδαπής θα πρέπει να αντιμετωπίζεται με τις διατάξεις του άρθρου 31 του ΥΚ ή τυχόν ειδικές υφιστάμενες διατάξεις, λαμβανομένης υπόψη και της αριθ. 109/2019 γνωμοδότησης του του Ε’ Τμήματος του Νομικού Συμβουλίου του Κράτους, η οποία έγινε αποδεκτή από τον Υπουργό Εσωτερικών και σύμφωνα με την οποία: «Για την παροχή έργου ή εργασίας με αμοιβή από υπάλληλο του Δημοσίου και των ΝΠΔΔ που διέπονται από τον Υπαλληλικό Κώδικα στο Δημόσιο ή σε δημόσιους φορείς (ΝΠΔΔ, ΟΤΑ κλπ.) απαιτείται άδεια άσκησης ιδιωτικού έργου σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 31 του Υ.Κ., καθόσον η τήρηση της διαγραφόμενης από το νόμο διαδικασίας είναι ανεξάρτητη της νομικής μορφής του εργοδότη, ήτοι του αν το προς ανάθεση έργο ή εργασία παρέχεται σε ιδιώτη εργοδότη ή στο Δημόσιο ή σε δημόσιους φορείς (ΝΠΔΔ, ΟΤΑ κλπ.)…».

Όσον αφορά το τελευταίο ερώτημα που διατυπώνεται στο αρ. 1 σχετικό έγγραφό μας σχετικά με την παροχή διδακτικού ή ερευνητικού έργου σε φορείς υλοποίησης συγχρηματοδοτούμενων πράξεων, έχει ήδη τεθεί υπόψη μας η τροποποίηση που επήλθε στη διάταξη του άρθρου 58 του ν.4075/2012 με το άρθρο 40 του ν.5029/2023. Ειδικότερα, σύμφωνα με τη διάταξη της παρ. 9 του άρθρου 58 του ν.4075/2012, όπως ισχύει, «…9. Στο πλαίσιο του Εθνικού Στρατηγικού Πλαισίου Αναφοράς (Ε.Σ.Π.Α.) και του Εθνικού Σχεδίου Ανάκαμψης και Ανθεκτικότητας Ελλάδα 2.0, η παροχή υπηρεσιών από εκπαιδευτικούς και δημοσίους υπαλλήλους προς όλους ανεξαιρέτως τους φορείς υλοποίησης συγχρηματοδοτούμενων πράξεων γίνεται κατά τους όρους του άρθρου 31 του Υπαλληλικού Κώδικα (ν. 3528/2007, Α’ 26), ως ιδιωτικό έργο, ή κατά τους όρους του άρθρου 127 του ν. 4957/2022 (Α’ 141), εφόσον το παρεχόμενο έργο αφορά σε διδακτικό ή ερευνητικό έργο. Οι διατάξεις των παρ. 1 έως 5 του άρθρου 55 του ν. 3966/2011 (Α’ 118), όπως και οι εκδοθείσες κατ’ εξουσιοδότηση αυτών διοικητικές πράξεις καταργούνται αναδρομικά από τον χρόνο ισχύος τους. Ειδικά τα στελέχη της δημόσιας πρωτοβάθμιας και δευτεροβάθμιας εκπαίδευσης μπορούν να παρέχουν υπηρεσίες που είναι συναφείς με τα καθήκοντα της κύριας θέσης τους σε φορείς υλοποίησης συγχρηματοδοτούμενων πράξεων, παράλληλα με τα κύρια καθήκοντά τους, χωρίς άδεια άσκησης ιδιωτικού έργου, ως εξής:…». Λαμβάνοντας υπόψη την ως άνω διάταξη, την Ανάλυση Συνεπειών Ρυθμίσεων για την τροποποιητική διάταξη του άρθρου 40 του ν. 5029/2023 από την οποία προκύπτει ότι η επιφύλαξη αφορά μόνο τους φορείς που αναφέρονται στο άρθρο 127 του ν.4957/2022, κατά την άποψη της Υπηρεσίας μας η παραπομπή στο άρθρο 127 του ν.4957/2022 αφορά τόσο τη διαδικασία ενημέρωσης της Υπηρεσίας χωρίς να απαιτείται χορήγηση άδειας άσκησης ιδιωτικού έργου με αμοιβή αλλά και τους φορείς που αναφέρονται περιοριστικά στο άρθρο 127 του ν.4957/2022. Για παράδειγμα βάσει της ανωτέρω άποψης της Υπηρεσίας μας, δημόσιος υπάλληλος που επιθυμεί να παρέχει διδακτικό έργο σε ΙΕΚ, που στο συγκεκριμένο παράδειγμα αποτελεί και φορέα υλοποίησης συγχρηματοδοτούμενης πράξης, αλλά δεν περιλαμβάνεται στους φορείς που αναφέρονται στο άρθρο 127 του ν.4957/2022, πρέπει να αιτηθεί τη χορήγηση άδειας άσκησης ιδιωτικού έργου με αμοιβή δυνάμει του άρθρου 31 του Υ.Κ. και δεν εφαρμόζεται η διαδικασία του άρθρου 127 του ν.4957/2022 (σχετικό και το αρ. 2 έγγραφο του Υπουργείου Ανάπτυξης που επισυνάπτεται). Δεδομένου ότι στην Υπηρεσία μας περιέρχονται σχετικά ερωτήματα παρακαλούμε και για τις κατά λόγο αρμοδιότητας απόψεις της Υπηρεσίας σας επί των ανωτέρω προκειμένου εν συνεχεία και κατόπιν συνεργασίας των Υπηρεσιών να εκδοθούν και σχετικές εγκύκλιες οδηγίες προς τις Υπηρεσίες.

Επίσης, σε συνάρτηση με το ερώτημα περί της υποχρέωσης χορήγησης άδειας άσκησης ιδιωτικού έργου με αμοιβή για την παροχή διδακτικού έργου σε ΙΕΚ τίθενται υπόψη σας τα αρ. 2, 5 και 6 σχετικά έγγραφα αναφορικά με το ζήτημα ότι στις περιπτώσεις παροχής διδακτικού έργου σε δημόσια ή ιδιωτικά ΙΕΚ, οι υπάλληλοι που ενδιαφέρονται να παρέχουν διδακτικό έργο σε ΙΕΚ ενημερώνονται λίγο πριν από την έναρξη των μαθημάτων και ως εκ τούτου δεν είναι δυνατή η έγκαιρη ολοκλήρωση εξέτασης των αιτημάτων χορήγησης αδειών για άσκηση ιδιωτικού έργου με αμοιβή από τις Υπηρεσίες πριν την έναρξη παροχής του αιτούμενου διδακτικού έργου, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 31 του Υ.Κ. Σε κάθε περίπτωση επισημαίνεται ότι η χορήγηση άδειας για την άσκηση ιδιωτικού έργου με αμοιβή, σε όσες περιπτώσεις απαιτείται, αποτελεί προϋπόθεση για τη νόμιμη άσκηση του ιδιωτικού έργου με αμοιβή από τον δημόσιο υπάλληλο, καθώς με τις διατάξεις της παρ. 1 και 2 του άρθρου 31 του Υ.Κ. τίθεται εμμέσως πλην σαφώς ο κανόνας της απαγόρευσης άσκησης από τον υπάλληλο ιδιωτικού έργου ή εργασίας με αμοιβή και ρητά η εξαίρεση, υπό την προϋπόθεση όμως της συμβατότητας του εν λόγω έργου ή εργασίας με τα καθήκοντα της θέσης του και της μη παρεμπόδισης της ομαλής εκτέλεσης της υπηρεσίας του (Γνμδ. Ν.Σ.Κ. 382/2008) και ως εκ τούτου δεν είναι δυνατή η αναδρομική χορήγηση άσκησης ιδιωτικού έργου με αμοιβή για ήδη χορηγηθέν έργο ελλείψει άλλωστε και σχετικής προς τούτο νομοθετικής ρύθμισης.

Επιπλέον, επισημαίνεται και το αρ. 10 σχετικό έγγραφο κατά το μέρος που αφορά στον προσδιορισμό των ερευνητικών φορέων, για τους οποίους εφαρμόζεται η διάταξη του άρθρου 127 του ν.4957/2022 και το εάν υφίσταται καταγραφή των εν λόγω φορέων, όπου θα μπορούσαν να ανατρέχουν οι Υπηρεσίες Προσωπικού των φορέων του Δημοσίου.

Τέλος, συνημμένο αποστέλλεται και το αρ. 3 σχετικό κατά το μέρος που αφορά στην παροχή διδακτικού ή ερευνητικού έργου από εκπαιδευτικούς σε ΕΛΚΕ ΑΕΙ.

Προς διευκόλυνσή σας αποστέλλεται εκ νέου συνημμένο και το ως άνω αρ. 1 σχετικό έγγραφό μας.

Σημαντικές Διευκρινίσεις Άδειας Ιδιωτικού έργου εξέδωσε το Υπουργείο Παιδείας και Θρησκευμάτων με το υπ’ αριθμ. 77045/E1/13-05-2016 έγγραφό του προς απάντηση ερωτημάτων.

Το έγγραφο αυτό έχει θέμα:

ΘΕΜΑ: «Ερωτήματα σχετικά με άδεια άσκησης ιδιωτικού έργου».

ΣΧΕΤ. : To με αρ.πρωτ. 3651/10-03-2016 έγγραφό σας με αρ.πρωτ.47795/Ε1/21-03-2016 εισερχομένου εγγράφου στο ΥΠ.Π.Ε.Θ.

Και αναφέρει αναλυτικά τα εξής:

Σε απάντηση του παραπάνω σχετικού εγγράφου σας σχετικά με τη χορήγηση άδειας άσκησης ιδιωτικού έργου, σας γνωρίζουμε τα εξής:

1. Σύμφωνα με τις διατάξεις της παραγράφου 1, του άρθρου 31 του Ν.3528/2007 ΦΕΚ 26 τ.Α’ 09-02-2007) ορίζεται ότι «Μετά από άδεια ο υπάλληλος μπορεί να ασκεί ιδιωτικό έργο ή εργασία με αμοιβή, εφόσον συμβιβάζεται με τα καθήκοντα της θέσης του και δεν παρεμποδίζει την ομαλή εκτέλεση της υπηρεσίας του.» Όπως προκύπτει από την με αριθμ.πρωτ.2968/12-07-2006 ατομική γνωμοδότηση του Νομικού Συμβουλίου του Κράτους, το ζήτημα καθορισμού, εκ μέρους του οικείου Τοπικού Συμβουλίου, συγκεκριμένου χρονικού περιορισμού στην ιδιωτική απασχόληση των εκπαιδευτικών (ήτοι δέκα ώρες κατ’ανώτατο όριο), δεν συνάγεται από καμιά διάταξη ούτε ευθέως ούτε κατά παραπομπή στη διάταξη του άρθρου 14 παρ.18 του Ν. 1566/85 που προβλέπει τη δεκάωρη υπερωριακή απασχόληση των εκπαιδευτικών στα σχολεία. Ως εκ τούτου, δεν είναι επιτρεπτή η θέση χρονικού περιορισμού κατά τη χορήγηση άδειας σε εκπαιδευτικό προς άσκηση ιδιωτικού έργου, με κριτήριο την εν λόγω διάταξη. Επομένως, το Υπηρεσιακό Συμβούλιο οφείλει κάθε φορά να διερευνά μόνο το ενδεχόμενο πολύωρης απασχόλησης του ενδιαφερόμενου εκπαιδευτικού να αποτελεί ή όχι αιτία παρεμπόδισης της ομαλής εκτέλεσης των εκπαιδευτικών του καθηκόντων, δυνάμενο, άλλωστε κατ’ εκτίμηση των συγκεκριμένων συνθηκών, να περιορίσει τις ώρες απασχόλησης εκτός υπηρεσίας.

2. Στην περίπτωση κατά την οποία, ασκείται από τον υπάλληλο ιδιωτικό έργο ή εργασία με αμοιβή χωρίς τη χορήγηση προηγούμενης άδειας από το υπηρεσιακό συμβούλιο , εφαρμόζονται οι διατάξεις της παρ. θ του άρθρου 107 των Ν.2683/9.2.1999 και 3528/2007, όπως αντικαταστάθηκε από το άρθρο 6, περ. κε του Ν.4325/2015 (ΦΕΚ 47/τ.Α΄/11-5-2015) για ενδεχόμενο διάπραξης πειθαρχικού παραπτώματος. Συνεπώς, δεν μπορεί να χορηγηθεί αναδρομικά άδεια άσκηση ιδιωτικού έργου στην περίπτωση αυτή. Σύμφωνα με την ερμηνεία του υπαλληλικού κώδικα (εκδ. Σάκκουλα), σελ. 240, «Κατά τις διατάξεις του άρθρου 77 ΥΚ» (η αναφορά γίνεται για το Π.Δ. 611/1977 –ΦΕΚ198 Α΄) «απαιτείται σχετική άδεια μόνον για την υπό του υπαλλήλου επ΄ αμοιβή άσκηση ιδιωτικού έργου και όχι για την χωρίς αυτήν άσκηση ιδιωτικού έργου. Στην απαγόρευση του ως άνω άρθρου εμπίπτουν και οι εν αδεία κανονική ή αναρρωτική τελούντες υπάλληλοι (ΣΕ717/1972, 707, 3025/1970)».

Όσον αφορά την άσκηση ιδιωτικού έργου σε περίοδο άδειας άνευ αποδοχών, σύμφωνα με την αριθμ. πρωτ. ΔΙΔΑΔ/Φ.51/683/οικ.15718/5-8-2011 (ΑΔΑ: 4ΑΜ7Χ-ΨΡΘ) εγκύκλιο του ΥΠ.Δ.Μ.Η.Δ., ορίζεται ότι με τις διατάξεις της παρ. 6 του άρθρου 37 του Ν.3986/2011, οι υπάλληλοι που κάνουν χρήση των διευκολύνσεων που αναφέρονται στις παρ. 1 και 2 της  παροούσας εγκυκλίου εμπίπτουν στους περιορισμούς της άσκησης ιδιωτικού έργου με αμοιβή, καθώς και στη συμμετοχή σε εταιρείες. Οι περιορισμοί αυτοί προβλέπονται αντίστοιχα στα άρθρα 31 και 32 του Ν. 3528/2007, σύμφωνα με τα οποία, για τις εν λόγω απασχολήσεις, απαιτείται χορήγηση άδειας από το Υπηρεσιακό Συμβούλιο.

3. Όσον αφορά, τέλος, την αμοιβή του εκπαιδευτικού για απασχόληση στον ιδιωτικό τομέα δεν τίθεται όριο απολαβών, εφόσον αυτές φορολογούνται ανάλογα με το ύψος τους και δεν είναι υποχρεωτικό να αναφέρεται στη βεβαίωση του φορέα η αμοιβή του
αιτουμένου εκπαιδευτικού. Στην περίπτωση, όμως, που ο εκπαιδευτικός δηλώνει ότι απασχολείται και σε άλλη δημόσια υπηρεσία ή Ν.Π.Δ.Δ. τόσο με σχέση δημοσίου δικαίου, όσο και στο πλαίσιο σύμβαση ιδιωτικού δικαίου, η απαγόρευση κατοχής δεύτερης θέσης στο δημόσιο τομέα, σύμφωνα με τη διάταξη του άρθρου 35, παρ.2 του Υ.Κ. στον Δημόσιο τομέα κάμπτεται, εφόσον συντρέχουν αθροιστικά οι
εξής προϋποθέσεις:

α) η δεύτερη απασχόληση δεν θα πρέπει να είναι με πλήρες ωράριο εργασίας,

β) σύμφωνα με την παρ.10 του άρθρου 25 του Ν.4354 (ΦΕΚ 176 τ.Α΄/16-12-2015) για υπαλλήλους που υπάγονται στο νέο μισθολόγιο και «οι οποίοι κατέχουν νόμιμα και δεύτερη έμμισθη θέση σε άλλο φορέα από αυτόν της οργανικής τους θέσης λαμβάνουν το σύνολο των αποδοχών της θέσης τους και το τριάντα τοις εκατό (30%) των αποδοχών της δεύτερης θέσης στην οποία απασχολούνται»,

γ) σύμφωνα με το άρθρο 28 του ίδιου νόμου, σύμφωνα με το οποίο «οι πάσης φύσεως αποδοχές και πρόσθετες αμοιβές ή απολαβές ή σύνταξη που καταβάλλονται στους λειτουργούς ή υπαλλήλους με σχέση εργασίας δημοσίου ή ιδιωτικού δικαίου των φορέων του άρθρου 7… απαγορεύεται να υπερβαίνουν τις εκάστοτε αποδοχές του Γενικού Γραμματέα Υπουργείου», δηλ. το ποσό των 4.631 ευρώ, λαμβάνοντας υπόψη τις εξαιρέσεις που θέτει η αριθμ.2/31029/ΔΕΠ/6-5-2016 (ΑΔΑ:ΩΛ9ΣΗ-0ΝΜ) νέα διορθωμένη εγκύκλιος του Γενικού Λογιστηρίου του Κράτους,

δ) Σύμφωνα με την αριθμ.ΔΙΔΑΔ/Φ.69/ 68 /οικ.21236/25-6-2015 (AΔΑ: Ψ0Ψ0465ΦΘΕ-81Ρ) εγκύκλιο του Υπουργείου Εσωτερικών και Διοικητικής Ανασυγκρότησης, με την οποία εκφράζεται η άποψη του Συνηγόρου του Πολίτη ότι η άσκηση ιδιωτικού έργου με αμοιβή συνιστά αυτοτελές δικαίωμα προβλεπόμενο από τον Υπαλληλικό Κώδικα, υπό τις προϋποθέσεις που θέτει η σχετική διάταξη (άρθρο 31), στις οποίες δεν αναφέρεται ως προϋπόθεση η μη λήψη άδειας για ανατροφή τέκνου με ή χωρίς αποδοχές, σύμφωνα με τις διατάξεις των παρ. 1 και 2 του άρθρου 53 του Υπαλληλικού Κώδικα, όπως ισχύει.

Παράλληλα βέβαια, η άσκηση του δικαιώματος αυτού δεν θα πρέπει να ακυρώνει το σκοπό χορήγησης της άδειας ανατροφής τέκνου, ο οποίος αφορά την προστασία των τέκνων και τής οικογένειας.

ε) Τέλος, σύμφωνα με την παρ.2 του άρθρου 104 του Συντάγματος ορίζεται ότι: “Οι κάθε είδους πρόσθετες αποδοχές ή απολαβές των υπαλλήλων του προηγουμένου άρθρου δεν μπορεί να είναι κατά μήνα ανώτερες από το σύνολο των αποδοχών της οργανικής τους θέσης”. Σημειώνεται ότι στον περιορισμό αυτό υπάγεται η με οποιαδήποτε μορφή απασχόληση πέραν του υποχρεωτικού ωραρίου ή των κυρίων καθηκόντων τους, όπως αποζημίωση για υπερωριακή εργασία ή συμμετοχή σε επιτροπές (πρόσθετες αποδοχές)